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Normas Regras- objetiva- conflitos princípios - valorativo – colidem- ponderação. Supremacia constitucional e um pressuposto para que haja um controle de condicionalidade . Supremacia material consiste na superioridade da constituição em razão do conteúdo fundamental nela consagrado (direitos fundamentais ,estrutura do estado, organização dos poderes) E uma características de todas as constituição . Supremacia formal consiste na existência de uma processo mas dificultoso que ordinário para a alteração de suas normas (art 60 CF) A supremacia forma decorre da rigidez constitucional. Paramento para controle Parâmetro ( vs ) objetivo de controle O parâmetro e norma constitucional supostamente violada O alto impugnado (geralmente uma lei ) Parâmetro São todos as normas formalmente constitucional que abrange : a parte permanente e parte transitória . Tratados intencionas direitos humanos desde que seja aprovados por 3|5 dos membros do congresso nacional e em dois turnos em cada casa art 5 ,3 Obs.: o único tratado que serve de parâmetro e convenção sobre pessoas portadoras de deficiências ,introduzida pelo decreto 6949|09 Bloco de constitucionalidade Bloco de constitucionalidade abrange as norma constitucional. Abrange as normas constitucionais primeiro sentido estrito Compreende apenas as normas constitucionais que serve como parâmetro para o controle de constitucionalidade (no brasil a parte permanente 1. Ao 250 ,adct TiDH aprovado pelo coro de emenda) O sentido amplo não apena a norma da constituição, mas também aquela vocacionadas a desenvolver a eficácia de preceitos constitucionais. Normas de inconstitucionalidade A- contra o tipo de conduta praticada Sempre que a CF se refere a uma conduta inconstitucional esta tratando do poder publico. Se uma particular praticar um ato inconstitucional será em sentido amplo e não no sentindo estrito. A-1 inconstitucionalidade por ação. O corre quando o poder publico pratica uma conduta comissiva (um agir) incompatível com a constituição. A-2 inconstitucionalidade por omissão ocorre quando o poder publico tem o dever de agir mas se omite.(mandato de injunção) Obs: expressão erosão da consciência foi cunhada por Kavl loweinstein, significando que se a constituição manda o pode publico agir e ele se omite, aquele comando constitucional perde a credibilidade . B- quando a norma constitucional ofendida. B-1 inconstitucionalidade formal Propriamente dita – objetiva Subjetiva Orgânica Por violação de pressuposto objetivo Propriamente dita: Ocorre quando a norma constitucional violada esta relacionada ao processo legislativo constitucional . EX art 69.CF. Obs.: essa inconstitucionalidade formal também e chamada pelo professor Luiz Alberto davi Araújo também de inconstitucionalidade nomodinamica (essa normas estabelece uma dinâmica de criação de outra normas. Orgânica: ocorre no caso de violação de norma que estabelece competência para legislar sobre determinado tema (Ex: art. 22 I CF). Por violação de pressupostos objetivos: Objetivos inconstitucional formal também ocorre quando a norma constitucional violada ,estabelece pressuposto objetivo para elaboração do ato (ex art., 62) Inconstitucionalidade material Também chamada de inconstitucional nomoestatica = material. Ocorre quando há violação de uma norma constitucional de fundo, ou seja, norma que não estabelece formalidade ou procedimento , mas sim direito e deveres.(ex art 5 ºC.F). Obs: uma lei pode ter vicio formal, somente vicio material ou apresentar tanto vicio formal quanto material. Quanto a extensão da inconstitucionalidade A- Total ocorre quando o vicio atinge o ato ou todo o artigo, inciso , paragrafo ou alínea . B- Parcial ocorre quando apenas uma parte da lei ou de um dispositivo e incompatível com a constituição . Obs: cuidado, regra do veto parcial não vale para declaração de inconstitucionalidade quanto ao momento da inconstitucionalidade A- Originaria Ocorre quando o surgimento do objeto (lei ou ato normativo) é posterior ao surgimento do parâmetro (a norma constitucional) Ex (lei de crime hediondo ) B- Superveniente Ocorre quando a criação do objeto e anterior a parâmetro invocado. Ex(lei de imprensa ) Não se pode falar em inconstitucionalidade superveniente de norma anterior a Constituição. Nesse caso, a norma é recepcionada ou não. Obs: no Brasil, não se admite a tese da inconstitucionalidade superveniente. No caso da Lei de Imprensa, por intermédio da ADPF 130, houve a não recepção da referida lei em decorrência de sua afronta ao art. 220 da Constituição Federal. Obs 2: Inconstitucionalidade Originária: ADI, ADC Superveniente: ADPF (ato federal, estadual ou municipal) Quanto ao prisma de apuração Direta (antecedente): ocorre quando o ato impugnado (objeto) viola diretamente a Constituição. Ex: progressão de regime em crimes hediondos. Indireta: ocorre quando há algum ato interposto entre o objeto impugnado e a Constituição. 1) Incons. Indireta Consequente: ocorre quando a inconstitucionalidade de um ato é uma consequência da inconstitucionalidade do outro. Ex: o decreto que regulamenta uma lei inconstitucional é também inconstitucional. 2) Incons. Indireta Reflexa ou Oblíqua: ocorre quando um determinado ato viola diretamente uma lei e por via reflexa a Constituição. Formas de Controle de Inconstitucionalidade 1) Quanto à natureza do órgão Jurisdicional: é aquele feito por um órgão do Poder Judiciário. Ex: art. 92 Político: é aquele realizado por um órgão que não tem natureza jurisdicional. Sistemas de Controle Jurisdicional. Ex: Brasil, EUA Político. Ex: França Misto: algumas leis passam por um controle jurisdicional, o outros que o controle é apenas político. Ex: Suiça 2) Quanto ao momento Preventivo: é aquele que ocorre durante o processo de elaboração do ato normativo. Legislativo: Executivo Judiciário Repressivo Judiciário: Legislativo Executivo Legislativo: principal, realizado nas CCJs antes da aprovação Será realizado pelos seguintes órgãos: Comissão de Constituição e Justiça (CCJ): é o principal órgão encarregado de exercer o controle de constitucionalidade preventivo. PS: todos os órgão do legislativo tem uma CCJ. Plenário: o plenário das casas legislativas também poderá verificar a inconstitucionalidade do projeto de lei. Judiciário: principal, depois de aprovada a lei Executivo: Ocorrera através do veto jurídico.( vai vetar com base em argumento legal, baseado na lei). Contra interesse publico e veto politico Controle preventivo pelo poder judiciário Existe apenas um único caso : na hipótese de mandado de segurança impetrado por parlamentar por inobservância do devido processo legislativo constitucional STF intende : somente o parlamentar da casa no qual o projeto esteja em tramitação poderá impetra-lo. Ex art 60, 4. Controle repressivo pelo poder judiciário E realizada de duas forma difuso ou concentrado Controle difuso Concentrado Controle repressivo pelo legislativo (Art. 49,V) O congresso pode sustar qual quer regulamento Controle repressivo do executivo O chefe do poder executivo pode negar cumprimento a uma lei que entenda- se inconstitucional, e para tanto e necessário motivar e dar publicidade ao seu ato , já que inexiste hierarquia entre os poderes. Três posicionamento acerca da negativa de cumprimento pelo chefe do poder executivo. Parte da doutrina entende que apos a CF/ 88 que passou a permitir que o presidente e governador tivesse legitimidade ativa para propor ADI, não se justifica mais o não cumprimento primeira correnteExiste decisões que que admite o não cumprimento incondicionada após a CF /88, o chefe do executivo pode negar cumprimento mas, por uma questão de coerência , deve simultaneamente ajuizar uma ação ADI Controle concreto E aquele que, surge partir de um caso concreto que tem como principal finalidade a proteção de direito subjetivo. A inconstitucionalidade da lei não é a questão principal, mas apenas uma questão incidental. Na fundamentação será analisada a inconstitucionalidade da lei. Sentença: dada por um juiz monocrático Acórdão: dada por um tribunal Relatório Fundamentação: é onde é apontada a inconstitucionalidade Dispositivo O controle concreto é chamado também de controle incidental, controle por via de exceção, controle por via de defesa (controle difuso). Controle Abstrato Tem como principal finalidade a proteção da supremacia constitucional. A inconstitucionalidade da lei é a questão principal no controle abstrato. O controle abstrato é chamado também de controle por via principal, ou controle por via de ação (controle concentrado). Só o STF pode realizar. Quanto à competência jurisdicional – só vale para o Judiciário Controle Difuso: é o controle que pode ser exercido por qualquer juiz ou tribunal. É também chamado de controle aberto, porque não existe uma reserva para exercer esse controle (Marbury vc Madison). Surgiu nos EUA, sendo conhecido como controle norte americano de constitucionalidade. Controle Concentrado: é aquele cuja competência é reservada a determinado órgão do Poder Judiciário. No Brasil: Parâmetro: CF Competência: reservada ao STF Ações: Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) Ação Declaratória de Constitucionalidade (ADC) Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) Parâmetro Competência CF STF CE TJ O controle concentrado é conhecido como sistema austríaco ou europeu, criado por Hans Kelsen. O sistema jurisdicional brasileiro adota o modelo de controle misto ou combinado. Controle Difuso Aspectos gerais Competência: qualquer órgão do Poder Judiciário Legitimidade: qualquer pessoa que tenha um direito subjetivo violado por um ato do Poder Público incompatível com a CF. Parâmetro: qualquer norma formalmente constitucional, mesmo que já tenha sido revogada. No Brasil, todo controle difuso é também chamado de controle concreto ou incidental. Objeto: no controle difuso não existe qualquer restrição em relação a natureza dos atos. Efeito das decisão Aspecto -> subjetivo -> ( Inter partes ) Objetivo -> (fundamentação) Temporal Aspecto subjetivo a decisão tem efeito Inter partes ( não atinge terceiros, mas apenas então somente aqueles que fazem parte do processo). Aspecto objetivo refere-se a parte da decisão na qual a inconstitucionalidade e apreciada. A decisão tem : relatório, fundamentação e dispositivo. O que vai ser analisado no dispositivo e o pedido da parte á proteção de uma direito subjetivo. A inconstitucionalidade e apreciada de forma incidental na fundamentação da decisão Aspecto temporal no Brasil a lei inconstitucional tem a natureza de uma ato nulo (que não simplesmente anulável), o que significa que ela tem um vicio de origem , ou seja , e inconstitucional desde quando foi criada. Em regra no controle difuso o efeito e ex tunc -> retroage Exceção -> modulação de efeitos. Pode fazer que decisão tenha efeito ex tunc , ou seja, de agora em diante. Poderá ter também efeitos prospectivo ( pro futuro)917 Requisitos para modulação temporal 1- Razoes de segurança jurídica ou excepcional interesse social 2- Maior de 2/3 Ex. R E ->( recluso extraordinário competência para jugar e do STF) (556.664/ RS Efeito ex nunc) REsp (recluso extraordinário competência para jugar e do STJ). RE 197.9171/SP efeito prospectivo Clausula de reserva de plenário (art.97 CF) Nos âmbitos dos tribunais a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo não pode ser declarado por órgão facionário. (as câmaras são órgãos facionários) Não pode ser declarada por um órgão facionado cabendo tal decisão ao tribunal pleno (todos mentos )ou tribunais onde houver respectivo órgão especial . Controle concentrado abstrato Ações de controle abstrato ADI - ação direta de inconstitucionalidade . -> 9868/99 ADC – ação declaratória de constitucionalidade . 9868/99 ADPF – arguição de descumprimento de preceito fundamental . 9882/99 ADI ou ADC tem caráter dúplice ou ambivalente (são ações de sinal trocado ) A natureza da ADI e ADC e mesma , o que muda é apenas e sinal : em uma se pede a declaração de inconstitucionalidade e na outra se pede a Constitucionalidade . Obs. Uma das diferenças entre tais ações e que a ADC tem o pressuposto de admissibilidade que a ADI não tem : a existência de controvérsia judicial relevante. O requisito especifico da ADPF e seu caráter subsidiário Aspectos comuns das ações inconstitucionalidade Aspectos comuns valem para ADI,ADC e ADPF. A-) Não se admite desistência , assistência nem intervenção de terceiros (vidi amicus curiae ou amigos da corte). B-) a causa de pedir e aberta, ou seja, abrange todos os dispositivo da constituição, independentemente daqueles que foram invocador na inicial. Ex. foi proposta uma ADPF alegando serem incompatíveis com a CF as decisões que permitiam a importação de pneus usados pois haveria violação ao dispositivo constitucional que protege o meio ambiente. O STF poderia adotar um outro fundamento , com por exemplo, a violação a saúde publica. c-) a decisão de mérito e irrecorrível salvo embargos de declaração. D-) não cabe rescisória Legitimada ativa E a mesma para ADI,ADC e ADPF. Três pessoas (presidente da republica, procurador geral da republica, governadores) Três mesas (mesa da câmara, mesa do senado, e assembleia legislativas) Três entidades (conselho federal AOB, partidos com representação no congresso. Confederação sindical ou entidade da classe nacional . O roll do artigo 103 e números clausulo (taxativo), ou seja, não admite Obs. A legitimidade do partido politico deve ser aferida no momento da propositura da ação, ou seja, ainda que partido perca seu único representante após a propositura da ação, a legitimidade ativa permanece. Paramentos e a norma constitucional violada ADI e ADC: qual quer norma formalmente constitucional, inclusive os tratados internacionais de direitos humanos aprovado pelo coro do art.5, 3 da CF . ADPF : apenas preceito fundamental. São aqueles normas imprescindíveis a identidade e ao regime adotado pela CF ex. normas contidas no títulos I (dos princípios fundamentais : art. I ao IV) no titulo II ( dos direitos e garantias Fundamentais : art . 5 ao 17 ) princípios constitucionais sensíveis (art.34,VII) clausulas pétreas ( ar 60 §4) Objeto E o ato que viola o parâmetro Natureza do objeto (lei ou ato normativo)( art.102 ,I “a”) ADI e ADC Lei e atos normativos so pode ser objeto de ADI/ADC se houver um violação direta a CF(não pode ser inconstitucionalidade reflexa) Obs. O STF não admite como objeto de ADI e ADC 1- Atos tipicamente regulamentares. 2- Normas constitucionais originaria (as elaboradas pelo poder constituinte originário) 3- Leis ou normas de efeitos concretos já exauridos. 4- Leis ou atos normativos com eficácia suspensa pelo senado federal art.52.X. 5- Norma declarada constitucional ou inconstitucional pelo pleno do STF, ainda que no controle difuso. 6- Leis revogadas 7- Leis temporárias exceção quando existir dois fatores :entrar com ação em quanto a lei estiver vigente, e outro e quando a lei produz efeito para futuro Natureza do objeto ADPF Lei /ato normativo/ qualquer alto do poder publico (lei 9.882/1999) Obs.O STF não admite como objeto de ADPF 1- PEC 2- Veto do chefe do executivo 3- Sumulas comuns 4- Sumulas vinculantes 5- Atos tipicamente regulamentares Aspecto temporal ADI e ADC um ato só podo ser impugnado nessa ações se for elaborado posteriormente ao paramento( nem uma ato posterior a CF de 88 pode ser Impugnado Via ADI e ADC) . Todo ato anterior a CF de 88, que não seja compatível com ela , e um ato não recepcionado pela CF. ADPF pode ter como objeto atos posteriores ou anterior a Constituição Aspecto espacial Liminar e decisão de mérito Quórum para iniciar a seção devem esta previsto 8 ministro. Para decidir e necessário 6 ministro. ADFP não tem quórum mas por analogia. Efeitos da declaração Toda decisão em ADI,ADC ou ADPF , seja ela ou liminar ou demérito, sempre terá efeito erga omnes e vinculantes (efeitos para todos). Obs. Liminar além desses efeitos possuem outros efeitos : ADC : suspende o julgamento de processo art 21 9868/99) ADI : suspende o julgamento do processo (art 21 9868/99) ADPF: a liminar suspende a tramitação de processos ou efeitos de decisões ou medidas administrativas , salvos se decorrentes de coisa julgada Diferenças entre eficácias erga omnes e efeitos vinculantes 1. Quanto ao aspectos subjetivo Erga omnes : atinge a todos , tanto particulares quanto poderes públicos Efeito vinculante vide explicação anterior. 2. Quanto ao aspectos objetivo. Refere-se as partes da decisão que produzem esse efeito . Obs. Parte da doutrina (teoria extensiva) sustenta que o motivo determinante da decisão (ratio decidente) ou seja, as razoes que levarão ao tribunal a jugar daquela forma , também seriam vinculante. Transcendência dos motivos determinantes Eficácia Decisão de mérito : Regra geral efeito ex tunc . Lembra da teoria da nulidade onde a lei inconstitucional e considera ato nulo e portanto Possi vicio desde da sua origem. O quórum qualificado : 2/3 são de 11 ministro ou seja 8 ministro Razoes de segurança jurídica e excepcional interesse social . A liminar tem efeito ex nunc artigo 11§ 1 da lei 9868/99 Extensão da declaração