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Dosimetria da pena Segunda e terceira fases DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) Segunda fase: agravantes e atenuantes genéricas Agravantes: art. 61 e 62 Atenuantes: art. 65 e 66 Serão aplicadas desde que não constituam qualificadoras ou elementares do delito. Ex. o “próprio filho” é elementar na descrição do infanticídio, (art. 123) e crime contra descendente é agravante genérica (art. 61, II, e). Ex. motivo torpe, é agravante genérica (art. 61, II, a) e qualificadora do homicídio (art. 121, § 2º: Pena de reclusão de 12 a 30 anos). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 Segunda fase: agravantes e atenuantes genéricas Montante: não fixado no CP, a critério do juiz. Normalmente 1/6. Limite: não pode reduzir o patamar mínimo. SÚMULA 231, STJ: “A incidência da circunstância atenuante não pode conduzir à redução da pena abaixo do mínimo legal”. Circunstância atenuante genérica não pode conduzir à redução da pena abaixo do mínimo legal. (STF, RE 597.270, Rel. Min. Cezar Peluso). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 Segunda fase: agravantes genéricas – quais são? Art. 61 - São circunstâncias que sempre agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime: I – reincidência Art. 63. Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que, no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência https://www.tiktok.com/@rozy_bernard0/video/72294943048912 60165 DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência É primário quem não é reincidente! O reincidente é aquele que comete novo delito nos cinco anos depois da extinção da sua última pena. Art. 7º da Lei das Contravenções: também há reincidência quando o agente pratica contravenção penal depois de passar em julgado a sentença que o condenou, no Brasil ou no exterior, por outro crime, ou no Brasil por contravenção. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência a) Caducidade (art. 64, I) Obs. Computa-se o período de prova do sursis e do livramento condicional, desde que não tenham sido revogados. Ex. 5 anos após o início do período de provas. Após 5 anos do cumprimento da pena no crime anterior ou sua extinção Volta a ser primário DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência b) Não geram reincidência (art. 64, II) - Crimes militares próprios - Crimes políticos Crime anterior Condenação definitiva novo crime Crime anterior Novo crime Condenação definitiva Crime anterior Decurso de 5 anos Novo crime Reincidente Não reincidente Não reincidente DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência Pode o juiz reconhecer uma única condenação anterior como maus antecedentes e ao mesmo tempo agravante genérica? DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes I – reincidência Pode o juiz reconhecer uma única condenação anterior como maus antecedentes e ao mesmo tempo agravante genérica da reincidência? Não! Bis in idem. Deverá reconhecer apenas a reincidência. Súmula 241, STJ: “A reincidência penal não pode ser considerada como circunstância agravante e, simultaneamente, como circunstância judicial”. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - agravantes II. Ter o agente cometido o crime: a) por motivo fútil ou torpe; b) Para facilitar ou assegurar a execução de outro crime ou para assegurar a ocultação, a impunidade ou a vantagem de outro crime; c) à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação, ou outro recurso que dificulte ou torne impossível a defesa do ofendido; d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que podia resultar perigo comum; DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes II. Ter o agente cometido o crime: e) contra ascendente, descendente, irmão ou cônjuge; • Aplica-se a companheiros? • Não se aplica na lesão corporal pois é qualificadora específica (art. 129, §§ 9º e 10). Idem crimes sexuais pois é causa de aumento específica (art. 226, II – não se aplica a ascendente). f) Se o delito é cometido com abuso de autoridade ou prevalecendo-se o agente de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade, ou com violência contra a mulher na forma da lei específica; DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes Violência contra a mulher na forma da lei específica - Lei n. 11.340/2006 (Maria da Penha): - Na lesão corporal é qualificadora ou causa de aumento de pena (art. 129, §§ 9º, 10 e 13); - demais infrações penais (ameaça contra a mulher, constrangimento ilegal, homicídio etc.), o fato de a vítima ser a esposa, a mãe ou a filha já é considerado agravante na alínea anterior (crime contra cônjuge, ascendente ou descendente); - Cabe na agressão contra ex-esposa, já que tal hipótese é considerada violência doméstica e não há outra agravante quanto a tal aspecto. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes II. Ter o agente cometido o crime: g) com abuso de poder ou violação de dever inerente a cargo, ofício, ministério ou profissão (art. 61, II, g); Obs.: no crime de abuso de autoridade é elementar, portanto, não se aplica. h) contra criança, maior de 60 anos, enfermo ou mulher grávida (art. 61, II, h); Vulnerabilidade. Idade: na data dos fatos (art. 4º). STJ: ausência de conhecimento do estado – aplica-se, pq a agravante é objetiva (AgRg HC 582200). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes i) Se o ofendido está sob imediata proteção da autoridade; Autoridade policial: popular que desfere um soco em alguém que acabou de ser algemado pela polícia. j) é cometido em ocasião de incêndio, naufrágio, inundação ou qualquer calamidade pública ou de desgraça particular do ofendido; l) Se o agente comete o crime em estado de embriaguez preordenada (art. 28, II, CP). Obs.: as agravantes não se aplicam a crimes culposos, com exceção da reincidência. Porém, há julgados admitindo por motivo fútil ou torpe: barco Barteau Mouche (STF). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 2ª fase - agravantes Art. 62 – Agravantes no caso de concurso de pessoas Em relação ao agente que: I - Agente que promove ou organiza a cooperação no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; (líder, mentor intelectual) II - Agente que coage ou induz outrem à execução material do crime; (usa violência ou grave ameaça; trata-se de coação resistível; apenas para o partícipe) III - Agente que instiga ou determina a cometer o crime alguém sujeito à sua autoridade ou não punível em virtude de condição ou qualidade pessoal; IV - Agente que executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase: atenuantes genéricas - arts. 65 e 66 I - Se o agente é menor de 21 anos, na data do fato, ou maior de 70 anos, na data da sentença; Súmula 74, STJ: “para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do réu requer prova por documento hábil”. II - desconhecimento da lei; Art. 21 do CP. III - Ter o agente cometido o crime: a) por motivo de relevante valor social ou moral; São causas de diminuição (privilégio) no homicídio e lesão corporal (art. 121, § 1º e art. 129, § 4º). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase: atenuantes genéricas - arts. 65 e 66 b) procurado, por sua espontânea vontade e com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as consequências, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; do arrependimento eficaz do art. 15 (antes da consumação). do arrependimento posterior do art. 16 (este se aplica se não houver violência/grave ameaça e ocorrer antes do recebimento da denúncia/queixa pelo juiz); DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase:atenuantes genéricas - arts. 65 e 66 c) Cometido o crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima; Coação resistível. Se moral irresistível: excl. culpabilidade. Ordem de superior hierárquico manifestamente ilegal ao funcionário público. Se não for, excl. da culpabilidade. Violenta emoção: causa de diminuição de pena (privilégio) no homicídio e lesão corporal. Nestes: “logo em seguida”. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase: atenuantes genéricas - arts. 65 e 66 d) confessado, espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; Súmula 545, STJ: “quando a confissão for utilizada para a formação do convencimento do julgador, o réu fará jus à atenuante prevista no art. 65, III, d, do Código Penal”. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase: atenuantes genéricas - arts. 65 e 66 e) Cometido o crime sob a influência de multidão em tumulto, se não o provocou. Ex. saque ao caminhão tombado. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase - atenuantes Segunda fase: atenuante inominada – art. 66: Art. 66 - A pena poderá ser ainda atenuada em razão de circunstância relevante, anterior ou posterior ao crime, embora não prevista expressamente em lei”. Ex. réu pessoa muito pobre no furto. Ex. tratamento para alcoolismo ou palestra sobre drogas. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase – agravantes/atenuantes Concurso entre circunstâncias agravantes e atenuantes de pena Art. 67. No concurso de circunstâncias agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidência. Preponderante = que tem mais valor. O juiz não deve compensar uma pela outra. Prevalecem as de caráter subjetivo do agente! Jurisprudência: também a menoridade relativa. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 2ª fase – agravantes/atenuantes Circunstâncias agravantes e atenuantes de pena (preponderantes: motivo, personalidade, reinc.) Obs.: uma preponderante não pode prevalecer sobre outras opostas! Ex. maior de 70 anos que tenha cometido crime contra o próprio pai, com emprego de fogo, à traição e por motivo torpe, sendo, ainda, reincidente com várias condenações anteriores. Ex. reincidência x confissão. Pelo art. 67, a reincidência prevalece. Porém, STJ entende pela compensação (tema 585). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Normalmente representada por fração. Causas de aumentos da parte geral Ex. - no caso do concurso formal de crimes, a pena é aumentada de 1/6 até 1/2 (art. 70); - no crime continuado, a pena é exasperada de 1/6 a 2/3 (art. 71); DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Causas de aumentos da parte especial Ex. - no furto, a pena é aumentada em 1/3, se o delito é cometido durante o repouso noturno (art. 155, § 1º); - nos crimes contra a dignidade sexual (estupro, por exemplo), a pena é aumentada em 1/2, se o agente é ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmão, cônjuge ou companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vítima, ou se, por qualquer outro título, tem autoridade sobre ela (art. 226, II); DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Causas de diminuição da parte geral. Ex. - nos crimes tentados, a pena será reduzida de 1/3 a 2/3 (art. 14, parágrafo único); - nos casos de arrependimento posterior, a pena será reduzida de 1/3 a 2/3 (art. 16 do CP); Causas de diminuição da parte especial. Ex. - no homicídio privilegiado, a pena é diminuída de 1/6 a 1/3 (art. 121, § 1º, do CP); - No furto privilegiado, se o criminoso é primário e é de pequeno valor a coisa furtada a pena pode ser reduzida de 1/3 a 2/3 (art. 155, § 2º, do CP). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Se o juiz fixou a pena no mínimo legal, pois não havia circunstância judicial desfavorável (art. 59) na primeira fase, nem agravantes na segunda, pode uma causa de diminuição reduzir o limite previsto em abstrato? Sim! Ex. furto tentado (1 a 4 anos) em que a pena foi fixada em 1 ano, pode ser reduzida de 1/3 a 2/3, podendo chegar a 8 meses. Portanto, é possível a transposição do limite mínimo e também do máximo em abstrato. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Presença de causas de aumento e de diminuição em relação ao mesmo delito. Como resolver? Aplica-se o art. 68, parágrafo único: “No concurso de causas de aumento ou de diminuição de pena previstas na Parte Especial, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou a uma só diminuição, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua”. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Regrinhas a) se forem reconhecidas uma causa de aumento da Parte Geral e uma causa de aumento da Parte Especial ambas serão aplicadas, primeiro a fração da parte especial, depois a da parte geral. Ex. dois roubos em concurso de pessoas, pena mín. 4 anos. 1º) + 1/3 pela causa de aumento (parte especial, art. 157, § 2º, II) 2º) + 1/6 pelo concurso formal (parte geral, art. 70) 4 anos = 48 meses + 16m (1/3) = 64 meses 5 anos e 4meses 64 meses + 10 (1/6) = 74 meses 6 anos, 2 meses, 20d DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Regrinhas b) se forem reconhecidas uma causa de diminuição da Parte Geral e uma causa de diminuição da Parte Especial ambas serão aplicadas, primeiro a fração da parte especial, depois a da parte geral. (Idem anterior) Ex. homicídio privilegiado tentado 1º) - 1/6 a 1/3 pelo privilégio (parte especial, art. 121, § 1º) 2º) - 1/3 a 2/3 pela tentativa (parte geral, art. 14, par. único) 6 anos = 72 meses - 24 (1/3) = 48 meses 48 meses - 16 (1/3) = 32 meses 2 anos e 8 meses DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Regrinhas c) se forem reconhecidas uma causa de aumento e uma causa de diminuição, uma na parte geral e outra na parte especial juiz deve aplicar ambas. Primeiro a especial, depois a geral. (idem anterior) Ex. homicídio tentado contra pessoa maior de 60 anos 1º) o aumento em razão da idade: 1/3 (parte especial, art. 121, § 4º) 2º) a redução pela tentativa: 1/3 a 2/3 (parte geral, art. 14, par. único) DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) – 3ª fase – causas de diminuição e aumento de pena Regrinhas d) se forem reconhecidas duas ou mais causas de aumento ou duas ou mais causas de diminuição o juiz pode realizar um só aumento, aplicando a que mais eleve a pena / uma só diminuição. Ex. crime de furto mediante fraude por meio de dispositivo eletrônico, mediante servidor mantido no exterior (1/3 a 2/3) e contra idoso (1/3). Idem duas causas de diminuição. Ex. homicídio privilegiado por violenta emoção e injusta provocação da vítima (art. 121, § 1º). DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) VEDAÇÃO DO BIS IN IDEM A proibição do bis in idem tem por finalidade evitar que a mesma circunstância seja levada em conta por mais de uma vez pelo juiz na dosimetria da pena, seja para exasperá-la, seja para reduzi-la. O que prevalece??? a) Elementares e qualificadoras têm prevalência em relação às causas de aumento, agravantes genéricas e circunstâncias judiciais; b) Dentre as circunstâncias que compõem o critério trifásico, as causas de aumento e diminuição têm preferência em relação às agravantes e atenuantes genéricas que, por sua vez, têm primazia em relação às circunstâncias judiciais. DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) Na repetição de circunstâncias,prevalecem: • Elementares e qualificadoras • Causas de aumento e diminuição •Agravantes e atenuantes DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) Art. 121. Matar alguém: Pena - reclusão de 6 a 20 anos. § 2º. Se o homicídio é cometido: [...] IX – contra menor de 14 anos (quatorze anos): Pena - reclusão de 12 a 30 anos. 2022 Art. 121, § 4º: (causa de aumento de pena) ... Sendo doloso o homicídio, a pena é aumentada de 1/3 (um terço) se o crime é praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. Art. 61. São circunstâncias que sempre agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime: h) contra criança, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grávida DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.) Causas de diminuição e aumento DA APLICAÇÃO DA PENA – arts. 59/76 (B.A.D.)