FSG 2024_1 - Direito Penal I - Módulo 3 p1

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DIREITO PENAL I
MÓDULO 4 - EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO PENAL: P1
PROF. ME. MAURÍCIO SANT’ANNA DOS REIS | mreis@fsg.edu.br
DIREITO PENAL I
SUMÁRIO
4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO PENAL: PARTE 1
4.1 CONSIDERAÇÕES INTRODUTÓRIAS
4.2 AS CORRENTES DO PENSAMENTO POSITIVISTA E SUA REPERCUSSÃO NA CIÊNCIA DO DIREITO PENAL
4.3 ESCOLA CLÁSSICA
4.3.1 Escola Clássica Italiana
4.3.2 Escola clássica germânica
4.4 ESCOLA POSITIVA
4.4.1 Cesare Lombroso (1835-1909)
4.4.2 Rafael Garofalo (1851-1934)
4.4.3 Enrico Ferri (1856-1929)
4.5 TERZA SCUOLA ITLAIANA
4.6 ESCOLA MODERNA ALEMÃ
4.7 ESCOLA TÉCNICO-JURÍDICA
4.8 ESCOLA CORRECIONALISTA
4.9 DEFESA SOCIAL
4.10 CRISE DO PENSAMENTO POSITIVISTA
4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO PENAL: PARTE 1
4.1 CONSIDERAÇÕES INTRODUTÓRIAS
Estudo da sistematização da dogmática do Direito Penal;
Analise do conteúdo das normas penais: adequadas ou não;
Vontade da lei;
Garantir Direitos Fundamentais;
Diversas linhas de pensamento tentam explicar a Dogmática penal;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.2 AS CORRENTES DO PENSAMENTO POSITIVISTA E SUA REPERCUSSÃO NA CIÊNCIA DO DIREITO PENAL
Século XIX: século da ciência – do positivismo;
Aplicação às ciências humanas de método semelhante às ciências experimentais;
Positivismo científico: repúdio às valorações jurídicas em contraposição ao emergente método das ciências (sociologia, antropologia, biologia);
Surgimento da criminologia;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.2 AS CORRENTES DO PENSAMENTO POSITIVISTA E SUA REPERCUSSÃO NA CIÊNCIA DO DIREITO PENAL
Positivismo jurídico: resposta – estudo do delito do ponto de vista exclusivamente jurídico;
Enquanto o positivismo científico teria a missão de compreender e organizar a sociedade, o positivismo jurídico sistematizaria todo o direito (penal);
Correntes positivistas: as correntes positivistas que surgiram são chamadas escolas penais;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.3 ESCOLA CLÁSSICA
Não existiu uma “Escola Clássica” propriamente dita;
Pensamento anterior à escola positiva;
Conotação pejorativa;
Postulados iluministas: humanização das ciências penais;
Liberdade, dignidade;
Jusnaturalismo e Contratualismo*
O fundamento do direito antecede o Estado (JN) e todas as pessoas aceitam viver sobre regras (C), aqueles que não afazem praticam crimes;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.3.1 Escola Clássica Italiana
Período ético jurídico: explicação da causa dos delitos e dos efeitos das penas.
Francesco Carrara: a norma tem o sentido de “conservação da humanidade”;
Princípios fundamentais: crime é um ente jurídico (violação de um direito); livre arbítrio (fundamento da punibilidade); retribuição da culpa moral; reserva legal.
Princípios fundamentais:
Crime é um ente jurídico: não é ente de fato, é ente jurídico (conduta punível);
Livre arbítrio: fundamento da punição, vontade livre e consciente orientada para a realização da conduta;
Retribuição da culpa moral: sentido retributivo da pena  restauração da ordem externa;
Fundamentada no direito;
Reserva legal: lei formalmente estabelecida;
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4.3.2 Escola clássica germânica
Feuerbach*: pena não é uma medida retributiva, é preventiva;
Três correntes:
Kant: retribuição ética – desvio no imperativo categórico;
Hegel**: retribuição jurídica;
Karl Binding | Corrente histórica:
Pena é um direito/dever do Estado;
Importa o fato e não o criminoso;
Pena é proporcional a culpabilidade
* Coação psicológica: necessidade de segurança jurídica | Pena aplicada: concretização da ameaça;
** Restauração do direito: crime é a negação do direito  pena é a negação do crime  logo a pena é a reafirmação do direito;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.4 ESCOLA POSITIVA
Predomínio do pensamento positivista: Biologia*; Sociologia; Antropologia;
Esse pensamento vai influenciar a pesquisa jurídica;
Nova orientação no estudo criminológico;
Interesses sociais em detrimento dos individuais;
A origem das espécies 1859 (Darwin); Regras do método sociológico 1895 (Durkhein); 
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4.4 ESCOLA POSITIVA
Pena: função de inocuização – reação natural do organismo social contra atividades “anormais”;
Fundamento do poder punitivo: secundário;
Responsabilidade penal: sem importância;
Quantidade de pena: não vinculada à culpabilidade, mas sim à personalidade;
Falta de cientificidade: a atividade jurídica não seria científica;
Nascimento da criminologia: outros vieses;
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4.4 ESCOLA POSITIVA
De acordo com MOLINA e GOMES (2008, p. 186): "[...] uma mudança radical na análise do delito: os clássicos haviam lutado contra o castigo, contra a irracionalidade do sistema penal do “antigo regime”; a missão histórica do positivismo, pelo contrário, seria lutar contra ele por meio de um conhecimento científico de suas causas [...], com o objetivo de proteger a ordem social: a nova ordem social da nascente sociedade burguesa industrial".
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4.4 ESCOLA POSITIVA
Três fases e três grandes expoentes:
Fase antropológica: Lombroso (Homem Delinquente – 1878);
Fase sociológica: Ferri (Sociologia Criminal);
Fase jurídica: Garofalo (Criminologia – 1885);
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4.4.1 Cesare Lombroso (1835-1909)
Influenciado por Conte e Darwin;
Fundador da ‘Escola Positivista Biológica’
Criminoso nato: a criminalidade seria um fator fisiológico;
Múltiplas causas: acaba reconhecendo que o crime pode ter múltiplas causas;
Tipologia delinquente: Nato; Por paixões; Louco; De ocasião; Epiléptico;
Criminoso nato: subespécie do homo sapiens sapiens;
Mulher: intelecto mais frágil do que o do homem – ver o Shecaira p. 96
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.4.1 Cesare Lombroso (1835-1909)
Antropologia criminal: estudo do homem na perspectiva criminológica;
Estudo dos soldados italianos: bons e maus;
Maus: tatuados (normalmente com obscenidades);
Constituição física: identifica o criminoso  Assimetria do rosto; Dentição anormal; Orelhas grandes; Olhos defeituosos; Características sexuais invertidas; Tatuagens; Irregularidade nos dedos; Irregularidades nos mamilos;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.4.1 Cesare Lombroso (1835-1909)
Influências: é possível observar a influência da escola positiva lombrosiana no Brasil:
Tobias Barreto: não totalmente, mas aceita, em parte (era humanista) a crítica à abstração da escola clássica;
Sebastião Leão: médico gaúcho propôs a classificação lombrosiana nos detentos do RS (1895);
Nina Rodrigues*: As raças humanas e a responsabilidade penal no Brasil (1894);
Afrânio Peixoto: defensor da eugenia no início do século XX (melhoramento da raça);
Renato Khel e Miguel Couto: congresso brasileiro de eugenia (1929), contrária à mão de obra asiática;
*Livre arbítrio: questiona – determinismo antropológico;
Raças: determinariam o grau de violência;
Racismo: justificante de tratamento e estatutos sociais para diversos grupos étnicos;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.4.2 Rafael Garofalo (1851-1934)
Publica Criminologia em 1885 (acepção diferente da que hoje se dá ao termo);
Influência de Darwin e Spencer;
Delito natural: buscou, sem êxito um conceito de delito natural;
Relativismo histórico: nem sempre as mesmas condutas são consideradas criminosas;
Sistematização jurídica da escola positiva;
Acreditava na diferença das raças – racista;
Periculosidade: fundamento da responsabilidade;
Prevenção Especial: finalidade da pena;
Partidário da pena de morte;
Alguns criminosos não poderia se reabilitar;
Necessidade de eliminação;
Defesa social: fundamento do poder punitivo;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.4.3 Enrico Ferri (1856-1929)
Precursor da sociologia criminal (1877);
Inexistência do livre arbítrio (determinismo);
Não temos escolha;
Pena: defesa social – intimidação geral
Partilhava da posição de Lombroso e Garofalo sobre a impossibilidade de correção do condenado somente com relação aos criminosos habituais;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.5 TERZA SCUOLA ITLAIANA
Posição ponderada: intermediária/ eclética com relação à Escola Clássica e à Escola Positiva - terceira via*;
Responsabilidade moral: imputáveis e inimputáveis;
Determinismo psicológico: não aceitam o livre arbítrio;
Capacidade de ser intimidado pela lei;
Crime: fenômeno social e individual;
Pena: finalidade da defesa social;
*Duas concepções de homem – biológica e filosófica;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.6 ESCOLA MODERNA ALEMÃ
Grande expoente: Franz Von Liszt;
Sistematizou o direito penal;
Prevenção;
Interesses individuais;
Criminologia e penologia;
Método lógico abstrato x indutivo experimental;
Imputáveis e inimputáveis;
Dupla natureza fenomênica do crime;
Eliminação / substituição das PPL de curta duração
Prevenção: ataca a ideia retributiva da pena, afirmando seu conteúdo preventivo (geral e especial – com mais destaque o segundo);
Interesses individuais: protegido pelo Direito Penal (o CP é a Magna Charta do Delinquente);
	Interesses sociais: protegidos pela política criminal permanente conflito;
Criminologia e penologia: estudo das causas dos delitos e estudo dos efeitos da pena;
Método lógico abstrato x indutivo experimental: o primeiro com respeito ao dp e o segundo com relação às demais ciências criminais (criminologia);
Imputáveis e inimputáveis: capacidade de determinação;
Dupla natureza fenomênica do crime: é fato jurídico (vai interessar aqui o Direito Penal e o Processo Penal), mas é também fato humano social (interesse à criminologia, política criminal, sociologia);
Eliminação / substituição das PPL de curta duração: inicia a busca por alternativas à pena de prisão;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.7 ESCOLA TÉCNICO-JURÍDICA
Arturo Rocco;
Utilização exclusiva do direito: método lógico abstrato;
Características:
Crime: relação jurídica;
Pena: reação e consequência do crime;
Medida de segurança: aplicável aos inimputáveis;
Responsabilidade moral: vontade do agente;
Método técnico jurídico | Recusa da filosofia no DP;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.8 ESCOLA CORRECIONALISTA
Dorado Montero;
Correção do delinquente
Caso concreto – homem real;
Doutrina cristã;
Precisa ser ensinado a viver por preceitos morais;
Pena é um bem;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.9 DEFESA SOCIAL
Fílippo Gramatica: substituição do direito penal por um direito de defesa social, adaptando o indivíduo à ordem social;
Postura frente ao delinquente:
Filosofia humanista: reação social como forma de proteção do ser humano e garantia;
Análise crítica do sistema: inclusive contenção;
Interdisciplinaridade: contribuição as ciências humanas;
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4 EVOLUÇÃO EPISTEMOLÓGICA DO DIREITO ...
4.10 CRISE DO PENSAMENTO POSITIVISTA
Visão formalista/simplista e causal do DP;
Fundamentado no método indutivo;
Método das disciplinas experimentais;
Inaplicável – circunstancialidade da norma;
Hoje: interdisciplinaridade;
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MUITO OBRIGADO!
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