Aula 01- Teoria Geral Societária

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DIREITO DAS
EMPRESAS 
APLICADO
Prof. Mayke Iyusuka
04/08/2021
Não se considera empresário- Art. 966, 
parágrafo único do Código Civil
04/08/2021
04/08/2021
SOCIEDADES- NOÇÕES GERAIS
As sociedades são instrumentos para a organização de esforços humanos dirigidos
à consecução de objetivos econômicos comuns, ou seja, as sociedades são
visualizadas como instrumentos de organização de negócios, isto é, como um meio
de desenvolver atividades econômicas. “As sociedades dão corpo a fenômenos
privados de cooperação e de organização” (CORDEIRO, Antônio Menezes. Direito
europeu das sociedades. Coimbra: Almedina, 2005, p. 13.)
Com o advento do Código Civil e a adoção da teoria da empresa, aperfeiçoa‐se
o conceito de sociedade, não sendo mais necessária a distinção em comerciais e
civis, mas agora se distinguem as sociedades empresárias e as sociedades simples.
O novo diploma legal afirma que “celebram contrato de sociedade as pessoas
que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o
exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados” (art. 981).
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◦ Conceito- A sociedade é como “a entidade que, composta por um ou mais sujeitos
(sócio(s)), tem um patrimônio autônomo para o exercício de atividade
econômica que não é de mera fruição, a fim de (em regra) obter lucros e
atribuí‐los ao(s) sócio(s) – ficando este(s), todavia, sujeito(s) a perdas”.
◦ Emprego da terminologia “SOCIEDADE”:
◦ 1) A expressão mais comumente usada como sinônimo de sociedade é empresa,
a qual, consoante já exposto, não pode ser confundida com aquela. A empresa
é uma atividade econômica, não é um sujeito de direitos. A sociedade é um
sujeito de direitos, aproximando‐‐se do conceito de empresário, enquanto sujeito
exercente da empresa. Portanto, a sociedade exerce a empresa, não sendo
sinônimo de empresa.
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◦ 2) É usual falar em firma, ao se referir a uma sociedade comercial, o que mais
uma vez é incorreto. Firma é uma expressão que é sinônimo de assinatura e
serve para designar o empresário individual no mundo jurídico (art. 1.156 do
Código Civil). No âmbito das sociedades é um tipo de nome, no qual é
necessária a utilização do patronímico dos sócios (art. 1.157 do Código Civil).
◦ 3) A expressão companhia pode ser utilizada na razão social de algumas
espécies societárias, e é tida como sinônimo de sociedade anônima, não
equivalendo, portanto, ao conceito de sociedade em geral.
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Elementos de uma sociedade
◦ Elementos gerais:
Tratando‐se de ato jurídico, devem estar necessariamente presentes o consenso, a licitude do objeto e a 
forma prescrita ou não defesa em lei, requisitos impostos pelo art. 104 do Código Civil:
a) Manifestação de vontade - a constituição da sociedade pressupõe um ato de vontade que deve ser
livremente manifestada por quem seja capaz para tanto diretamente, ou por meio dos representantes
dos incapazes, quando permitida a participação deles. Todos os sócios devem manifestar a vontade de
ingressar na sociedade e essa vontade deve ser isenta de vícios. Esse consentimento pode ser expresso
ou implícito, mas deve ser exteriorizado de alguma forma.
OBS: Ricardo Negrão entende que seria possível o ingresso de menores em qualquer sociedade, na
medida em que o próprio Código Civil permite que os incapazes continuem o exercício de empresa já
anteriormente exercida.
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◦ Marlon Tomazette- O incapaz não pode ser sócio em uma sociedade na qual assuma responsabilidade
ilimitada pelo cumprimento das obrigações sociais. Há que se ressaltar que esta questão não se
confunde com a assunção direta pelo incapaz do exercício da empresa, que é disciplinada nos arts.
972 a 980 do Código Civil.
◦ A incapacidade de uma das partes, bem como a presença de vícios de
vontade, não acarreta necessariamente a dissolução da sociedade, mas, por
via de regra, apenas conduz à invalidade do ato de adesão viciado,
permanecendo íntegra a sociedade. “Nulidade e anulabilidade atuam sobre
a relação particular, não se comunicam ao negócio inteiro e, por
conseguinte, aos outros sócios sobre os quais o vício não atuou.”
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b) Objeto lícito- Tal objeto deve ser explicitado no ato constitutivo da
sociedade de forma clara e determinada, devendo tratar‐se de um atividade
econômica idônea, vale dizer, objeto possível, lícito e determinado, sob pena
de ser obstado o arquivamento do ato constitutivo (art. 35, I, da Lei n. 8.934/94-
Lei de Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins).
c) Forma - podemos afirmar que a forma das sociedades comerciais é livre,
sendo imposta a forma escrita tão somente para o gozo de certas vantagens.
Portanto, a constituição de uma sociedade pode decorrer de um acordo
expresso ou tácito, verbal ou escrito, desde que presentes os elementos
específicos da configuração de uma sociedade.
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◦ Elementos específicos
a) Contribuição para o capital social- As sociedades existem para o exercício de uma atividade
econômica e, por isso, necessitam de um patrimônio inicial, que será composto pelas contribuições dos
sócios.
Essa contribuição, cuja medida será dada pelo ato constitutivo, poderá ser feita em dinheiro, bens ou
trabalho, no momento da constituição da sociedade, ou após a sua existência. “Ninguém pretende que
as contribuições sejam equivalentes. O que interessa é que as contribuições dos sócios sejam aptas a
criar aquela base econômica, sem a qual a sociedade não pode funcionar, porque não é possível o
exercício da atividade econômica.”
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◦ b) Participação nos lucros e nas perdas - Nada mais lógico do que dividir esses resultados entre os sócios, entre
todos eles. Não é essencial que todo o resultado seja dividido entre os sócios, mas é essencial que todos os
sócios participem dos resultados. No Código Civil, considera‐se nula apenas a cláusula que exclua algum sócio
da participação nos lucros ou nas perdas. Vejamos o texto do art. 1.008 do Código Civil:
◦ Art. 1.008. É nula a estipulação contratual que exclua qualquer sócio de participar dos lucros e das perdas.
◦ Trata‐se de dispositivo relativo às sociedades simples, mas que se aplica subsidiariamente aos demais tipos
societários.
◦ c) Affectio societatis - A vontade de cooperação ativa dos sócios, a vontade de atingir um fim comum.
“Affectio societatis significa confiança mútua e vontade de cooperação conjunta, a fim de obter
determinados benefícios” contratantes de se unirem para alcançar um resultado almejado; em outras
palavras, é o “propósito comum aos sócios, a “intenção de contribuir para o proveito comum ”objeto social”.
Sem tal vontade, não podemos falar em sociedade.
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◦ d) Substrato pessoal - No direito brasileiro, do conceito de sociedade do art. 981 do Código Civil
poderia se extrair a necessidade de pelo menos duas partes, uma vez que é contraditório ser sócio de si
mesmo.
◦ “Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir,
com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.”
◦ Com a Lei da Liberdade Econômica (Lei n. 13.874/2019), passou a ser admitida genericamente a
sociedade limitada unipessoal (CC – art. 1.052, parágrafo único), que representa uma permissão
genérica de sociedade com um único sócio. Tal previsão genérica de sociedade unipessoal faz com
que seja difícil manter o entendimento de que é elemento essencial a presença de duas ou mais
pessoas, sendo suficiente falar atualmente num substrato pessoal, como elemento essencial para a
criação das sociedades.
◦ “Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos
respondem solidariamente pela integralização do capital social.
◦ § 1º A sociedade limitada pode ser constituída por 1 (uma) ou mais pessoas. (Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
◦ § 2º Se for unipessoal, aplicar-se-ão ao documento de constituição do sócio único, no que couber, as disposições sobre o
contrato social.(Incluído pela Lei nº 13.874, de 2019)
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