Questionário o Estado e o Direito Administrativo

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Questionário o Estado e o Direito Administrativo – Peso: 1,0/5,0 - AV2
1- O que diferencia o Fundamento do Poder do Estado nos modelos Natural e Contratual. Explique. 
Os naturalistas tinham à ideia da sociedade natural, onde se exercia forte influência na vida política do Estado. Aqui se encontrava o eminente filósofo Grego Aristóteles, considerado o introdutor de tal pensamento. Defendia ser o homem naturalmente um “animal político” e, assim sendo, só viveria isolado se fosse um bruto ou um Deus. 
Contrapondo-se aos Naturalistas temos aqueles que consideram que a sociedade surge a partir de um acordo mútuo, consensual e ratificado, mesmo que hipotético, visando sua junção sob os mesmos objetivos através do pacto contratual entre o homem. 
2- Aponte as principais características dos modelos contratuais liberais e sociais.
O modelo Contratual Liberal foi influenciado pelo Direito Francês, não exercia função jurisdicional e sim consultiva, nesta fase cria-se um Conselho de Estado, órgão este que não possuia independência, era sujeito sempre as aprovações do Imperador. Com a onstituição de 1891, o Estado Lieral de fato preocupa-se com as liberdades dos cidadãos, havia liberdade de iniciativa e nesse momento o princípio da legalidade toma sentido restrito: A Administração Pública pode fazer tudo o que a lei não proibe. Já no Estado Social o Estado torna-se um prestador de serviços, ampliado para abranger as áreas econômicas e social, fortalecendo assim mais o Poder Executivo. A ampliação do princípio da legalidade nesta fase faz com que a Administração Pública somente possa fzar o que a lei permite (principio da vinculação positiva).
3- É correto afirmar que o texto constitucional brasileiro recebeu influências de ordem liberal e social? Comprove a resposta utilizando fundamentos legais.
 A Constituição brasileira, sofreu influencia sim tanto liberal quanto social. Sempre foi conhecida como “Constituição Cidadã”, possui características sociais, garantindo os direitos sociais dos cidadãos. No título VII, da Ordem Social, da CF/88, é disposto sobre a garantia a saúde (principalmente como dever do Estado, art. 196, CF/88) e a seguridade social, que abrange a saúde, previdência e a assistência social - devendo ser de iniciativa, principalmente, dos Poderes Públicos, art. 194, CF/88. A  materialização do direito à saúde, como um dos pressupostos para o desenvolvimento social e o progresso da humanidade, operando transformações indispensáveis que aproximam o homem e o Direito. Utilizam-se como embasamento os Princípios Fundamentais, previstos no Título I da Constituição Federal de 1988, bem como o Título VIII do mesmo documento – DA ORDEM SOCIAL -, além de Pactos Internacionais ratificados pelo Estado brasileiro.
4- Indique as principais características do Modelo Constitucional Democrático.
Uma das caracterísca deste modelo é a decisão política encontrando sua origem genética nos destinatários do poder, no povo, os elementos liberdade e igualdade a nortear os rumos democráticos e a sua concretização mediante eleições livres e competitivas com amplos espaços para oposição. Constitucionalmente este modelo democrático é guiado pelos princípios de liberdade e igualdade, apta à salvaguarda dos direitos humanos fundamentais.
5- Tendo como base a teoria dos três poderes, aponte a função clássica e a função de governo e garantia de cada poder.
Montesquieu aponta que cada um destes deveriam se equilibrar entre a autonomia e a intervenção nos demais poderes. Dessa forma, cada poder não poderia ser desrespeitado nas funções que deveria cumprir. Ao mesmo tempo, quando um deles se mostrava excessivamente autoritário ou extrapolava suas designações, os demais poderes teriam o direito de intervir contra tal situação desarmônica. Com base nesta teoria observamos a existência dos seguintes poderes: o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judiciário. O Poder Executivo teria como função observar as demandas da esfera pública e garantir os meios cabíveis para que as necessidades da coletividade sejam atendidas no interior daquilo que é determinado pela lei. Dessa forma, mesmo tendo várias atribuições administrativas em seu bojo, os membros do executivo não podem extrapolar o limite das leis criadas.
Por sua vez, o Poder Legislativo tem como função congregar os representantes políticos que estabelecem a criação de novas leis. Dessa forma, aos serem eleitos pelos cidadãos, os membros do legislativo se tornam porta-vozes dos anseios e interesses da população como um todo. Além de tal tarefa, os membros do legislativo contam com dispositivos através dos quais podem fiscalizar o cumprimento das leis por parte do Executivo. Sendo assim, vemos que os “legisladores” monitoram a ação dos “executores”.
Em várias situações, podemos ver que a simples presença da lei não basta para que os limites entre o lícito e o ilícito estejam claramente definidos. Em tais ocasiões, os membros do Poder Judiciário têm por função julgar, com base nos princípios legais, de que forma uma questão ou problema sejam resolvidos. Na figura dos juízes, promotores e advogados, o judiciário garante que as questões concretas do cotidiano sejam resolvidas à luz da lei.
6- Relacionando as transições dos modelos liberal-social-democrático constitucional, com a atuação de cada um dos três Poderes, pode-se dizer que há uma alteração no protagonismo de cada Poder ao longo do tempo? Explique.
7- O que é Federalismo? Explique aspectos positivos e negativos do sistema federativo brasileiro. 
 É a forma de organização do Estado em que os entes federados são dotados de autonomia administrativa, política, tributária e financeira e se aliam na criação de um governo central por meio de um pacto federativo. O Federalismo surgiu da necessidade, principalmente, de países com grandes extensões territoriais descentralizar o seu poder. Nesses países, há diversidades culturais, climáticas, sociais e econômicas, de modo que as necessidades e prioridades diferem muito de uma região para a outra. As características De um modelo competitivo reforçam aspectos positivos importantes do federalismo. O primeiro refere-se à importância do controle mútuo entre os níveis de governo. Determinado tipo de cooperação pode mascarar o domínio de um ente federativo – normalmente o governo federal – sobre os demais. A competição enquanto controle é igualmente fundamental para aprender com os erros em um sistema federal, incentivando a adoção de novas soluções. Além disso, a diversidade típica da situação federalista só se mantém com algum grau de competição. Também o princípio da autonomia depende de certa liberdade e competição entre os níveis de governo. Como ponto negativo o federalismo permitiria o surgimento dos chefes políticos que iriam monopolizar o aparelho do Estado, sem outra ambição que não o controle com a finalidade de se tornar o chefe incontestável da sua região.
8- Há distinção entre governo e administração pública? Justifique.
Existe sim diferenciação entre governo e administração pública (no sentido estrito), é necessário partir da diferença entre as três funções do Estado. Embora o poder estatos seja uno, indivisível e indelegável, ele desdobra-se em três funções: a legislativa, a executiva e a jurisdicional. A primeira estabelece regras gerais e abstratas, denoninadas leis, as duas outras aplicam as leis ao caso concreto: a função jurisdicional, mediante solução de conflitos e interesses e aplicação coativa da lei, quando as partes não o façam espontaneamente; a função executiva, mediante atos concretos voltados para a realização dos fins estatais, de satisfação das necessidades coletivas. Muitos critérios têm sido apostados para distinguir as três funções do Estado. Ficamos com alição de Renato Alessi (1970, t. 1;7-8). Analisando o tema sob o aspecto estritamente jurídico, ele diz que nas três ocorre a emanação de atos de produção jurídica, ou seja, atos que introduzem modificação em relação a uma situação jurídica anterior,porém com as seguintes diferenças:
A legislação é o ato de produção jurídica primária, porque fundado única e diretamente no poder soberano, do qual constitui exercício direto e primário; mediante a lei, o Esatado regula relações, permanecendo acima e à margem das mesmas;
A jurisdição é a emanação de atos de produção jurídica subsidiários dos atos primários; nela também o orgão estatal permanece acima e à margem das relações a que os próprios atos se referem;
A administração é a emanação de atos de produção jurídica complementares, em aplicação concreta do ato de produção jurídico primário e abstrato contido na lei; nessa função, o órgão estatal atua como parte das relaçãoes a que os atos se referem, tal como ocorre nsa relações de direito privado. A diferença está em que, quando se trata de Administração Pública, o órgão estatal tem poder de influir, mediante decisões unilaterais, na esfera de interesse de terceiros, o que não ocorre com o particular. Daí a posição de superioridade da Administração na relação de que é parte.
A essa distinção pode-se acrescentar, com relação às duas últimas funções, a seguinte: a jurisdição atua mediante provocação da parte interessada, razão pela qual é função subsidiária, que exerce apenas quando os interesses não cumpram a lei espontaneamente; a administração atua independentemente de provocação para que a vontade contida no conado legal seja cumprida e alcançada os fins estatais.
9- Apresentem, de forma breve, características das seguintes fases da administração pública: Patrimonialista, Burocrática, Gerencial e Sustentável.
O Patrimonialismo foi o primeiro modelo de administração pública do Brasil, presente desde o período colonial até a República Velha. A vinda da família real trouxe consigo um modelo de administração que não fazia distinção entre os bens públicos e particulares.A administração patrimonialista é baseada nos Modelos de Estados Absolutistas do século XVIII, o­­nde o administrador não diferencia o patrimônio particular do estatal.
Burocrática - Com o advento do capitalismo industrial e das democracias as sociedades tornam-se mais complexas, de tal forma que o patrimonialismo não consegue suprir as necessidades sociais. Surge o modelo burocrático como uma alternativa mais racional e adequada, que separe o público do privado, além de reduzir a corrupção e o nepotismo, de maneira a tornar o estado mais eficiente. -Recionalidade e superioridade das normas,estas como fonte de direito e referência de obediência;-Impessoalidade nas relações;- Autoridade e competências objetivas (legalmente definidas); - Hierarquia oficial de controle e supervisão.
Gerencial - o modelo gerencial tem como bases a utilização de ferramentas de gestão provenientes da administração privada e pensamentos neoliberais que defendem o estado mínimo e o preceito de que o mercado e a economia possuem regras próprias.a administração gerencial não pode ser vista como uma negação da burocracia, visto que diversas características são mantidas (admissão de pessoal, meritocracia e avaliação de desempenho). Na verdade a primeira seria uma evolução da última. -Redução de Direitos e vntagens legais dos servidores públicos; - contratos de gestão;- Parcerias com entidades sem fins lucrativos para prestação de serviços de utilidade pública e assistenciais com fomento e fiscalização do Estado;- Regras mais dinâmicas para as empresas públicas e sociedades de economia mista que realizam atividades econômicas;- Reestruturação de carreiras e remuneração por subsídio.
Sustentável - Racionalidade imparcial, eficiente e eficaz; Fundamentação e devida processualização das decisões;-Sindicalidade aprofundada das condutas do agente estatal;-Resolução Administrativa de conflitos;-Fim da Burocratismo paralisante;- Prevenção e Precaução,em lugar da gestão que chega tarde;Defesa da constitucionalidade de oficio e da regulação do Estado Sustentável.
10- Explique o que diferencia o Direito Público e o Direito Privado tendo como base a igualdade nas relações jurídicas e a autonomia de vontade e liberdade negocial.
	Direito Privado "Tem como escopo principal a regulação dos interesses particulares, como forma de possibilitar o convívio das pessoas em sociedade e uma hamoniosa fruição de bens" - Igualdade Jurídica entre os polos da relação; - Autonomia de vontade e liberdade negocial;- Principais ramos:Direito Civil e Comercial. "Não há ramo do direito em que todas as relações juridicas sejam integralmente regidas pelo direito privado. Há determinadas relações, mesmo travadas exclusicamente entre particulares, que podem ter repercussão nos interesses da coletivadas como um todo.Em casos assim,é comum o ordenamento estabelecer regras de direiti público,impositivas,derrogatórias do direito privado,excluindo a possibilidade de as partes livremente fazerem valer a sua vontade,afastando a incidência dos principios basilares do direito privado:autonomia da vontade e liberdade negocial."
	Direito Público: "Refere-se as relações juridicas nas quais prevalecem os interesses públicos com toda uma principiologia específica e linguagem jurídica própria,com clausulamento extravagante a linguagem juridica ordinária e dicção com conceitos característivos,no que alcança a ideia de isonomia.Determina,inclusive,assimetrias ans relações jurídicas entre o Estado e os indivíduos,a partir dos enfoques sociais que a matéria,como um todo,alvança, no trato entre as individualidades e o social.
11- As relações entre o Estado e os cidadãos são regradas exclusivamente pelo regime jurídico do direito público. Defina se a expressão é correta exemplificando.
12- Observadas as fontes de direito administrativo é correto afirmar que a jurisprudência e a doutrina podem substituir o disposto no texto legal em vigor. Justifique.
13- A adoção do sistema administrativo francês, que garante a inafastabilidade jurisdição na análise das demandas administrativas, encontra-se consagrado no art. 5º, XXXV da CF/1988. Defina se afirmação é verdadeira, explicando.
A adoção do sistema administrativo francês, que garante a inafastabilidade jurisdição na análise das demandas administrativas, encontra-se consagrado no art. 5º, XXXV da CF/1988. Defina se afirmação é verdadeira, explicando.
A afirmação acima está incorreta, pois é adotado no Brasil o sistema inglês, devido a inafastabilidade de controvérsias jurídicas do poder judiciário, em outras palavras, no Brasil nós podemos entrar na justiça por qualquer assunto, nós temos uma jurisdição única. Todos os litígios podem ser levados ao poder Judiciário. Porque adotamos o sistema inglês a partir do art. 5º XXXV da CF e não o Francês.
14- Administração pública strictu sensu pode ser classificada tanto em sentido formal como em sentido material. O que é levado em conta em cada uma das classificações?
15- A administração pública pode ser classificada como direita, indireta. Nesse contexto, onde estará situado o estado empresário, com a finalidade de exercício de atividade econômica?
Neste caso “Estado Empresário”, encontra-se atrelado a administração pública de direito privado indireta, o papel do Estado é o de provedor do interesse geral, devendo ser direcionado à vontade coletiva, seja na ordem política/institucional ou na ordem econômica. Assim, o Estado agiu, quando convocado, para atuar como empresário na ordem econômica para desenvolvimento da sociedade, principalmente nos períodos de crises enfrentadas pelo capitalismo.