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11/04/18 1 Centro de Ensino Superior do Amapá CURSO DE DIREITO DISCIPLINA: ÉTICA GERAL E PROFISSIONAL PROFESSORA: ILZA FACUNDES AULAS 36-40 UNIDADE III – ESTATUTO DA ADVOCACIA – Lei 8.906/94 3.7 Das Incompatibilidades. Impedimentos e Advocacia com Exclusividade (arts. 27 a 30 EAOAB) 3.7.1 Ponto em comum (incompatibilidades e impedimentos) 3.7.2 Advocacia exclusiva ou exercício limitado da advocacia 3.8 Dos impedimentos 3.9 Das Incompatibilidades 3.7.1. Ponto em comum (art. 27): ambas (incompatibilidades e impedimentos) decorrem do exercício de atividades geradoras de proibição para a advocacia. A incompatibilidade gera o proibição total para o exercício da advocacia. O impedimento gera proibição parcial para o exercício da advocacia, uma limitação para esse exercício. Art. 27. A incompatibilidade determina a proibição total, e o impedimento, a proibição parcial do exercício da advocacia. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 2 Quem está impedido pode advogar, mas não em todas as ações possíveis no exercício da Advocacia. Quem ostentar qualquer impedimento obterá a inscrição na OAB, mas sofrerá alguns obstáculos ao exercício da advocacia. O impedimento ficará anotado nos assentamentos do inscrito e em sua identidade profissional. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.7.2 Advocacia exclusiva ou exercício limitado da advocacia Art. 29. Os Procuradores Gerais, Advogados Gerais, Defensores Gerais* e dirigentes de órgãos jurídicos da Administração Pública direta, indireta e fundacional são exclusivamente legitimados para o exercício da advocacia vinculada à função que exerçam, durante o período da investidura. * Ver Resp 1.710.155 (março de 2018) STJ DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Para Gisela Gondin, o impedimento do art. 29 encerra uma incompatibilidade excepcionada eis que, a rigor, seria hipótese de incompatibilidade para advocacia, que não pode ser assim tratada por ser atividade privativa de advogado. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 3 Os chefes das procuradorias de Estado e de município, da Advocacia-Geral da União e dos defensores públicos não podem advogar se não for no exercício de sua função pública, ou seja, eles não podem exercer a advocacia privada (não podem ter clientes particulares). Existe alguma exceção a essa afirmativa? DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Pelo Estatuto da OAB, os advogados públicos impedidos são apenas esses, mas ATENÇÃO, a lei orgânica de cada uma das carreiras autoriza ou proíbe os advogados públicos a exercerem ou não a advocacia privada. A Constituição, por sua vez, em seu art. 134, § 1º, veda aos defensores públicos a advocacia “fora de suas funções institucionais”. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Jurisprudência: Procurador Jurídico do Município. Incompatibilidade – Incidência da regra excepcionada pelo art. 29 da Lei no 8.906/94. – Embora cargo isolado e nada obstante com nomen iuris diverso do constante do Estatuto da Advocacia e da OAB, as funções exercidas por seu titular são próprias de Procurador Geral. - O que o legislador visou, para fins de incompatibilidade, foi a natureza da função ou cargo exercido: procurador – geral. A mudança de nomenclatura não tem o condão de invalidar o fim visado pelo legislador, inscrito no dispositivo mencionado.(Proc. 5.357/99/PCA-SC,Rel.JoséBritodeSouza(MA),Ementa138/99/PCA,julgamento:04.10.99, por unanimidade,DJ16.12.99, p.79,S1. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 4 3.8 Rol dos Impedimentos Leiam atentamente o artigo 30 do Estatuto: Art. 30. São impedidos de exercer a advocacia: I – os servidores da administração direta, indireta e fundacional, contra a Fazenda Pública que os remunere ou à qual seja vinculada a entidade empregadora; II - os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes níveis, contra ou a favor das pessoas jurídicas de direito público, empresas públicas, sociedades de economia mista, fundações públicas, entidades paraestatais ou empresas concessionárias ou permissionárias de serviço público. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 A expressão Fazenda Pública ganha interpretação ampla no dispositivo, para abranger a administração pública como um todo, a estrutura administrativa do Estado, nas esferas federal, estadual e municipal. Em cada uma das três esferas, a administração pública se divide em direta e indireta, sendo a primeira composta pelo próprio ente político – a União, o Estado, o Município e seus órgãos internos que são desprovidos de personalidade jurídica própria, como Ministérios em nível federal - e Secretarias, em níveis estadual e municipal. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Por sua vez, a administração indireta é composta por entes criados por lei, com personalidade jurídica própria, seja para o cumprimento de funções típicas de Estado – por isso são pessoas jurídicas de direito público, como autarquias (incluídas no conceito as agências reguladoras) e as fundações públicas; seja para atuarem na atividade econômica, em igualdade de condições com particulares – por pessoas jurídicas de direito privado, que é o caso das empresas públicas e das sociedades de economia mista (art. 173 § 2º CF). DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 5 Todos os advogados que sejam servidores da administração pública, com a amplitude albergada pelo dispositivo, são impedidos de advogar contra a Fazenda Pública que os remunera ou à qual seja vinculado o ente que os emprega. A incidência de tais impedimentos se dá independentemente do vínculo jurídico havido entre o advogado e a Fazenda Pública, podendo ser de natureza estatutária, trabalhista, em função ou cargo efetivo ou comissionado. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 O impedimento previsto no inciso alcança os integrantes da advocacia pública, dentre os quais os advogados que integram a AGU, os procuradores dos estados, municípios, das autarquias e fundações públicas. ATENÇÃO: O parágrafo único excepciona expressamente os professores de cursos jurídicos vinculados a universidades – sejam essas públicas ou privadas - ressalvando que a estes não se aplica o impedimento do inciso I. A exceção faz sentido quando se considera que o magistério de Direito sequer se insere entre as atividades privativas de advocacia (art. 1º do EAOAB). DAS INCOMPATIBILIDADE/IMPEDIMENTOS/ EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 O descumprimento do impedimento sujeita o advogado a sanção disciplinar perante a OAB, assim como a processo administrativo junto ao ente empregador, na forma que constar na respectiva lei ou estatuto de funcionários que regular seus direitos e deveres funcionais. É possível que, pela lei específica que rege sua respectiva carreira, o advogado que também seja servidor público sofra outras restrições no seu âmbito profissional que, entretanto, estão fora do âmbito de ingerência e de fiscalização da OAB. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 6 O impedimento do art. 30, II incide desde a diplomação, conforme determina a CF (art. 54, II, c), com aplicação simétrica para deputados estaduais e vereadores (art. 27, §1º e art. 29, inciso IX da CF). O impedimento se restringeaos membros do Poder Legislativo, não alcançando os servidores desse Poder que, entretanto, ficam sujeitos ao impedimento do art. 30, I e, no caso de haver Procurador– Geral, este se sujeita ao art. 29 do mesmo EAOAB. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Entende-se por membros do Poder Legislativo, os agentes políticos dotados de mandato decorrente de escolha popular através de sufrágio. São os Senadores, Deputados Federais e estaduais e Vereadores, aos quais há impedimento para advogar contra a administração pública por inteiro. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9 Incompatibilidade A incompatibilidade significa impedimento total do exercício da Advocacia, até mesmo em causa própria. Na incompatibilidade deve ser analisado o caso concreto, pois, apesar do das hipóteses arroladas no art. 28 do Estatuto serem taxativas, caso apareça um cargo não nominado nesse artigo, mas que remeta a uma função que sofre a incompatibilidade, esta será declarada. Nessas hipóteses, de aplicação das incompatibilidades a outros cargos análogos, não há uma ampliação do rol, mas uma adequação do mesmo à realidade atual. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 7 a) Incompatibilidades prévias: são as que existem antes do pedido de inscrição como advogado, a consequência delas seráo indeferimento do pedido de inscrição (art. 11, AEOAB) b) Incompatibilidades supervenientes: são as que se verificam após a inscrição na OAB como advogado. As consequências delas são o licenciamento (art. 12, IV, EAOAB) ; ou o cancelamento (art. 11, II, EAOAB), se definitivas. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9 Incompatibilidade: Art. 28. A advocacia é incompatível, mesmo em causa própria, com as seguintes atividades: A palavra atividades no contexto do artigo tem uma significativa amplitude, abrangendo qualquer sequência habitual de atos de trabalho, ofício, tarefa ou profissão, de forma a englobar cargos, funções, designações e incumbências, sejam permanentes ou temporários, efetivos ou comissionados e independentemente da natureza do vínculo jurídico, podendo ser estatutário ou trabalhista, decorrente de lei, de contrato, de mandato ou outro. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Ao estudarmos a inscrição do advogado na OAB, vimos no art. 12, II, do Estatuto, que há atividades incompatíveis, em caráter temporário. Caso o caráter da atividade incompatível seja definitivo, a inscrição na OAB será cancelada. A maioria das incompatibilidades é de natureza pública, mas existem algumas que são de natureza privada. Essas características são pessoais e não se estendem para a sociedade de advogados. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 8 Art. 12. Licencia-se o profissional que: (…) II – passar a exercer, em caráter temporário,atividade incompatível com o exercício da advocacia; DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 1.2 Incompatibilidades A incompatibilidade significa impedimento total do exercício da Advocacia, até mesmo em causa própria. Na incompatibilidade deve ser analisado o caso concreto, pois, apesar do das hipóteses arroladas no art. 28 do Estatuto serem taxativas, caso apareça um cargo não nominado nesse artigo, mas que remeta a uma função que sofre a incompatibilidade, esta será declarada. Nessas hipóteses, de aplicação das incompatibilidades a outros cargos análogos, não há uma ampliação do rol, mas uma adequação do mesmo à realidade atual. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Estatuto e Ética Profissional ʹ p/ Exame de Ordem 1ª Fase. Teoria e exercícios comentados Prof. Daniel Mesquita ʹ Aula 04 Prof. Daniel Mesquita www.estrategianaoab.com.br 8 de 36 Facebook: Daniel Mesquita Dessa forma o exercício da atividade estaria impedido caso relacionado à sua atividade empregadora, ou seja, excepcionado diante da característica que o vincularia ao magistério jurídico. Gabarito: Letra “C”. 2.2 Incompatibilidades A incompatibilidade significa impedimento total do exercício da Advocacia, até mesmo em causa própria. Na incompatibilidade deve ser analisado o caso concreto, pois, apesar do das hipóteses arroladas no artigo 28 do Estatuto serem taxativas, caso apareça um cargo não nominado nesse artigo, mas que remeta a uma função que sofre a incompatibilidade, esta será declarada. Nessas hipóteses, de aplicação das incompatibilidades a outros cargos análogos, não há uma ampliação do rol, mas uma adequação do mesmo à realidade atual. Vejamos o que diz o artigo em comento: I - os servidores da administração direta, indireta e fundacional, contra a Fazenda Pública que os remunere ou à qual seja vinculada a entidade empregadora; Art. 28. A advocacia é incompatível, mesmo em causa própria, com as seguintes atividades: I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais; II - membros de órgãos do Poder Judiciário, do Ministério Público, dos tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justiça de paz, juízes classistas, bem como de todos os que exerçam função de julgamento em órgãos de deliberação coletiva da administração pública direta e indireta; III - ocupantes de cargos ou funções de direção em Órgãos da Administração Pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público; IV - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a qualquer órgão do Poder Judiciário e os que exercem serviços notariais e de registro; V - ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza; 18848400272 18848400272 - ILZA MARIA DA SILVA FACUNDES Art. 28. Estatuto Em tese, é possível a inscrição de menor de dezoito anos, desde que comprovada a graduação no curso de Direito, já que o CC prevé a graduação em ensino superior como hipótese de antecipação da maioridade (art. 5º § único, IV) e a Lei 9.394/96 permite, para casos excepcionais de rendimento escolar, a duração abreviada de cursos. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Estatuto e Ética Profissional ʹ p/ Exame de Ordem 1ª Fase. Teoria e exercícios comentados Prof. Daniel Mesquita ʹ Aula 04 Prof. Daniel Mesquita www.estrategianaoab.com.br 9 de 36 Facebook: Daniel Mesquita Veja algumas observações sobre os incisos acima: I- Para os outros membros do Poder Legislativo que não compõem a Mesa, a hipótese é de impedimento – já comentado acima – e não de incompatibilidade. ATENÇÃO AQUI! Professor, e para os advogados que ocupam a função de julgador na vaga reservada à OAB em órgãos de deliberação coletiva da administração pública direta e indireta? Nos termos do art. 8º do Regulamento Geral da Advocacia, a incompatibilidade não se aplica nesses casos, confira a redação desse dispositivo: III – Diretor em órgão, autarquia, fundação, sociedade de economia mista, empresa pública, agência reguladora, em empresas concessionárias de serviço público estão impedidos de advogar. IV – Se você está pensando em fazer concurso para qualquer cargo do Poder Judiciário (mesmo o de técnico), você já deve ter em mente que essa atividade será incompatível com a advocacia. VI - Observe que a Lei nos fala dos ocupantes de atividade policial de qualquer natureza e dos militaresna ativa. VI - militares de qualquer natureza, na ativa; VII - ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; VIII - ocupantes de funções de direção e gerência em instituições financeiras, inclusive privadas. Art. 8º A incompatibilidade prevista no art. 28, II do Estatuto, não se aplica aos advogados que participam dos órgãos nele referidos, na qualidade de titulares ou suplentes, como representantes dos advogados. (NR) § 1º Ficam, entretanto, impedidos de exercer a advocacia perante os órgãos em que atuam, enquanto durar a investidura. § 2º A indicação dos representantes dos advogados nos juizados especiais deverá ser promovida pela Subseção ou, na sua ausência, pelo Conselho Seccional. 18848400272 18848400272 - ILZA MARIA DA SILVA FACUNDES 11/04/18 9 3.9.1 Chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais Durante todo o cumprimento do mandato eletivo, Presidente da República, Governadores e Prefeitos, que forem bacharéis em Direito, não podem exercer a advocacia, devendo requerer o licenciamento junto à OAB a perdurar por todo o tempo do mandato eletivo. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Integrantes do Poder Legislativo, o EAOAB veda a advocacia tão somente àqueles que exercem a administração das Casas Legislativas, ou seja, aos que compõem as Mesas do Congresso Nacional, Assembleias Legislativas e Câmaras municipais. Não existe a mesma vedação para todos os Senadores, Deputados Federais, Distritais, Estaduais e Vereadores, mas tão somente àqueles que são membros de Mesa e seus substitutos. Aos demais, aplica-se apenas o impedimento do art. 30, II, conforme já comentado. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Ao mencionar os substitutos legais, o dispositivo estende a incompatibilidade também aos vices, independentemente de estarem – ou não - no efetivo exercício, bastando a condição de virtuais substitutos dos respectivos titulares. O rigor da vedação se justifica diante: a) da evidente proximidade do substituto ao centro de poder político, b) da permanente iminência de assunção do cargo em substituição e a necessária renúncia aos poderes conferidos por eventuais clientes e, c) pelas dificuldades práticas na delimitação temporal entre as épocas de efetiva substituição do titular. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 10 3.9.2 Membros do Poder Judiciário. São membros de órgãos do Poder Judiciário os integrantes de quaisquer dos Tribunais mencionados no art. 92 da CF. A incompatibilidade dos membros do Poder Judiciário com a advocacia começa com a nomeação e posse e permanece por todo o tempo da investidura. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 ATENÇÃO: ü Aos juízes eleitorais e seus suplentes, não remunerados no TSE e TREs, quando oriundos da classe de advogados não se aplica a vedação. Conforme determinou o STF no julgamento da ADI 1127-8. ü Integrantes do CNJ e do CNMP (art. 8º RGOAB), quando representantes da classe dos advogados, não são incompatíveis, embora execerçam funções de julgamento. ü Conciliadores e juízes leigos nos juizados especiais não são incompatíveis. Somente não poderão advogar no próprio juizado em que exerçam suas funções. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Conciliador - se advogado, e Juiz leigo, não têm incompatibilidade para a advocacia mas, à sua advocacia se impõe impedimento relativo, já que não podem advogar contra a Fazenda Pública (art. 30, I EAOAB), tampouco perante os Juizados Especiais (Leis 9.099 e 12.153). Essa solução foi conferida pelo CFOAB, sustentada na interpretação sistemática entre o art. 7º da Lei 9.099/1995, art. 15 da Lei 12.153/2009, art. 28, incisos II e IV do EAOAB e art. 8º do RG da EAOAB, conforme Consulta 49.0000.2012.000359-7/COP. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 11 3.9.2 Membros do Poder Judiciário. Para os integrantes da magistratura e MP, além da incompatibilidade prevista neste dispositivo, há a restrição temporal e territorial para advogar depois do afastamento do cargo, que vem sendo chamado de quarentena. Referida vedação consta do art. 95, parágrafo único, V da CF (EC 45/2004). PL SENADO 341/2017 (aprova a quarentena para 3 (três) anos), inserindo o inciso III, alíneas, a, b e c, no art. 30 da Lei 8.906/94. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Trata-se de uma proibição parcial ao direito de exercer a advocacia, não se caracterizando como incompatibilidade, mas como impedimento. O objetivo da norma é evitar a quebra da generalidade na prestação do serviço judicial em prol da influência que o ex magistrado, recém-egresso da carreira, ainda possa ter em determinado fórum ou Tribunal. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.2 Membros do Ministério Público Os integrantes das carreiras de MP, sejam federais ou estaduais são os membros do MP e, para tais bacharéis, a incompatibilidade se estende desde a posse até o fim da investidura no cargo. Ressalva-se a situação dos integrantes do MP que já estavam na carreira ao ensejo da promulgação da CF/ 1988 e que, em relação às suas garantias e vantagens, puderam optar pelo regime jurídico anterior (art. 29 § 3o da CF), situação expressamente ressalvada no art. 83 do EAOAB DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 12 3.9.2 Membros do Ministério Público Art. 83. Não se aplica o disposto no art. 28, inciso II, desta lei, aos membros do Ministério Público que, na data de promulgação da Constituição, se incluam na previsão do art. 29, § 3º, do seu Ato das Disposições Constitucionais Transitórias. E quanto aos servidores do MP?? DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.2 Membros do Ministério Público A Lei 11.415/2006 introduziu a vedação ao exercício da advocacia aos servidores do MP da União (art. 21), resguardando as situações constituídas até a data da sua publicação (art. 32). Ocorre que adveio a Resolução 27 de 10.03.2008 do Conselho Nacional do Ministério Público (CNMP), vedando o exercício da advocacia a qualquer servidor do MP dos Estados ou da União (art. 1º e 2º), sem ressalvar as situações anteriores ao advento da vedação. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.2 Membros do Ministério Público Prevalece o entendimento de que não existe ressalva nem mesmo para a situação daqueles servidores que ingressaram no MP antes da Lei 11.415/2006, já que tanto pela via da Resolução 27/2008 do CNMP, quanto pela referida Lei de 2006, o MP já se posicionou no sentido de proibir a advocacia a todos os seus servidores. O entendimento vem sendo confirmado pela jurisprudência (STJ–1aTurma,Min.BeneditoGonçalves,REsp.nº 997.714-RS,DJe14.11.2011. ). DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 13 3.9.3 Da justiça de paz A incompatibilidade também atinge os integrantes da justiça de paz, prevista no art. 98, II da CF. Ainda que juízes de paz não exerçam função jurisdicional, a vedação encontra fundamento pela atribuição de mediar conflitos, que o legislador entendeu incompatível com a advocacia. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.4 Todos os que exerçam função de julgamento em órgãosde deliberação coletiva da administração pública direta e indireta. A hipótese inclui todos os bacharéis que componham juntas e tribunais administrativos com competência para deliberar sobre interesses de partes, administrados ou contribuintes, em matéria fiscal, tributária, previdenciária, administrativa, ambiental ou financeira. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Nessa linha e consolidando entendimentos anteriores, em maio de 2015, o CFOAB proibiu que Conselheiros do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais – CARF exerçam a advocacia. No mesmo julgamento, a OAB também decidiu que parentes de até segundo grau em linha reta ou colateral dos conselheiros do CARF são impedidos de advogar junto ao referido Conselho. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 14 3.9.4.1 A regra da incompatibilidade acima é minimizada pela exceção constante do caput do art. 8º do RGOAB: e A palavra atividades no contexto do artigo tem uma significativa amplitude, abrangendo qualquer sequência habitual de atos de trabalho, ofício, tarefa ou profissão, de forma a englobar cargos, funções, designações e incumbências, sejam permanentes ou temporários, efetivos ou comissionados e independentemente da natureza do vínculo jurídico, podendo ser estatutário ou trabalhista, decorrente de DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Estatuto e Ética Profissional ʹ p/ Exame de Ordem 1ª Fase. Teoria e exercícios comentados Prof. Daniel Mesquita ʹ Aula 04 Prof. Daniel Mesquita www.estrategianaoab.com.br 9 de 36 Facebook: Daniel Mesquita Veja algumas observações sobre os incisos acima: I- Para os outros membros do Poder Legislativo que não compõem a Mesa, a hipótese é de impedimento – já comentado acima – e não de incompatibilidade. ATENÇÃO AQUI! Professor, e para os advogados que ocupam a função de julgador na vaga reservada à OAB em órgãos de deliberação coletiva da administração pública direta e indireta? Nos termos do art. 8º do Regulamento Geral da Advocacia, a incompatibilidade não se aplica nesses casos, confira a redação desse dispositivo: III – Diretor em órgão, autarquia, fundação, sociedade de economia mista, empresa pública, agência reguladora, em empresas concessionárias de serviço público estão impedidos de advogar. IV – Se você está pensando em fazer concurso para qualquer cargo do Poder Judiciário (mesmo o de técnico), você já deve ter em mente que essa atividade será incompatível com a advocacia. VI - Observe que a Lei nos fala dos ocupantes de atividade policial de qualquer natureza e dos militares na ativa. VI - militares de qualquer natureza, na ativa; VII - ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; VIII - ocupantes de funções de direção e gerência em instituições financeiras, inclusive privadas. Art. 8º A incompatibilidade prevista no art. 28, II do Estatuto, não se aplica aos advogados que participam dos órgãos nele referidos, na qualidade de titulares ou suplentes, como representantes dos advogados. (NR) § 1º Ficam, entretanto, impedidos de exercer a advocacia perante os órgãos em que atuam, enquanto durar a investidura. § 2º A indicação dos representantes dos advogados nos juizados especiais deverá ser promovida pela Subseção ou, na sua ausência, pelo Conselho Seccional. 18848400272 18848400272 - ILZA MARIA DA SILVA FACUNDES Assim, no caso dos Conselhos ou Juntas cuja regulamentação faça constar a participação de integrante indicado pela OAB, para esses representantes da classe dos advogados não incide a vedação. ATENÇÃO: o representante da OAB, durante o período da investidura como membro do colegiado, fica impedido de exercer a advocacia perante o órgão, Junta ou Conselho em que atua, nos termos do § 1º do art. 8º do RG. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.5 Ocupantes de cargos ou funções de direção em Órgãos da Administração Pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público; • O dispositivo se destina a todos os bacharéis que ocupem cargos ou funções de direção na estrutura da administração pública em geral. • Ocupar é expressão genérica que contempla as condições legais específicas para preenchimento de cargos e funções públicos, como nomeação e posse. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 15 EXCEÇÃO: art. 28, §2º, EAOAB a) Os que não detenham poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, a juizo do Conselho competente; b) Administração acadêmica diretamente realcionada ao magistério jurídico. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Ementa 029/2002/PCA. Assessor Especial de Controle Interno. Prefeitura Municipal de Itu. Lei Municipal no 3.710, de 10.02.95. Inexistência da incompatibilidade prescrita no art. 28, III do EAOAB. Impedimento. Não há incompatibilidade entre as atribuições do cargo de Assessor Especial de Controle Interno da Prefeitura de Itu que não detém poder de decisão relevante sobre interesses de terceiros e o exercício da advocacia. Hipótese que caracteriza impedimento, na forma prevista no art. 30, I, da Lei no 8.906/94. (Recurso no 0033/2002/PCA-SP . Relator: Conselheira Ana Maria Morais (GO). Pedido de Vista: Conselheiro João Otávio de Noronha (MG), julgamento: 22.04.2002, por maioria, DJ 24.05.2002, p. 344, S1). DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 O Ministro de Estado, o Secretário de Estado ou de Município, o Diretor Geral de uma Secretaria estadual ou municipal certamente exerce função incompatível, assim como o Chefe de uma Comissão Permanente de Inquérito Administrativo, pela extensão do poder que exerce. Mas a vedação não alcança, por exemplo, a chefia de uma comissão episódica, pontual, constituída para sindicar ou apurar um fato específico. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 16 Como o rol das incompatibilidades tem a natureza taxativa, não se vislumbra a incompatibilidade para quem detenha cargo ou função de direção em concessionárias de obra pública, tampouco para detentores de cargo ou função de direção em permissionárias de serviço público. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.6 Ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a qualquer órgão do Poder Judiciário e os que exercem serviços notariais e de registro; Não apenas os membros do Poder Judiciário têm incompatibilidade com a advocacia (inciso II supra), mas todos os bacharéis que ocupem cargos ou funções a ele vinculados, direta ou indiretamente. Portanto, aos bacharéis que sejam serventuários da Justiça, analistas, auxiliares e técnicos judiciários, oficiais de justiça, escrivães e funcionários de secretaria e estagiários junto ao Judiciário é terminantemente vedada a condição de advogado. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 A incompatibilidade se estende a servidores cuja função ou cargo sequer tenha efetiva proximidade com a atividade jurisdicional, como é o caso de motoristas, porteiros, telefonistas, recepcionistas ou atendentes. Não importa a nomenclatura do cargo nem a natureza do vínculo, basta que exista vinculação jurídica direta ou indireta, de qualquer natureza, com o Poder Judiciário. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/9411/04/18 17 Outra hipótese de incompatibilidade do art. 28, IV é a relativa aos auxiliares da Justiça, mesmo que não mantenham vínculo jurídico funcional com o Judiciário, como peritos, intérpretes, depositários e leiloeiros. O Órgão Especial do CFOAB assim entendeu, ao uniformizar a jurisprudência nos autos de Divergência 49.0000.2013.004115-5/OEP. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 O dispositivo também impõe a incompatibilidade a todos os que prestam serviços notariais e de registros públicos por delegação do Poder Público (art. 236, § 1o CF) como notários, tabeliães, escrivães, oficiais de registro, funcionários e empregados de cartórios e todos que exerçam atividades sob controle do Poder Judiciário, independentemente da natureza do vínculo jurídico que mantenham. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.7 Ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza; Nos termos constitucionais, a segurança pública é exercida pelas polícias indicadas no art. 144 da CF, os quais detêm poderes de investigação; de concepção de estratégias e de ação na repressão de crimes e contravenções penais. Assim, não podem advogar delegados, investigadores, peritos, agentes e quaisquer outros servidores como técnicos administrativos, secretários, motoristas e outros que ocupem cargos ou funções vinculadas à polícia federal, polícia rodoviária federal, polícia ferroviária federal, polícias civis, polícias militares e corpos de bombeiros, ainda que por disponibilidade e mesmo em desvio de função. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 18 Ao mencionar cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente à atividade policial, o dispositivo inclui na vedação atividades como guardas municipais, guardas de presídios, agentes penitenciários, e até mesmo empregados de empresas privadas que prestem serviços na área de segurança pública por contratos com o Poder Público. Por entendimento do CFOAB, a incompatibilidade alcança despachantes policiais e despachantes junto aos DETRANs: DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 EMENTA DO CONSELHO FEDERAL DA OAB: Ementa 15/2002/ OEP. A atividade de Despachante Policial, ou mesmo aquele de simples Despachante junto aos DETRANs dos Estados Brasileiros, é incompatível com a advocacia, segundo prescreve o artigo 28, inciso V, da Lei 8.906/94 e das disposições do Provimento 62/88, que se encontra em vigor. (Consulta 0009/2002/OEP-MG. Relator: Conselheiro Federal Afeife Mohamad Hajj (MS), julgamento: 12.08.2002, por unanimidade, DJ 06.09.2002, p. 617, S1) DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.8 Militares de qualquer natureza, na ativa; São militares os integrantes das forças armadas, sejam do Exército, da Marinha e da Aeronáutica, sendo a todos vedada a advocacia, proibição que só termina com a reforma, demissão ou exoneração. A advocacia é proibida até mesmo para os que cumprem o serviço militar obrigatório, cuja conclusão, aliás, é um dos requisitos para a inscrição na OAB (dos bacharéis do sexo masculino), nos termos do art. 8º, III do EAOAB. Mas a vedação não alcança civis que porventura exerçam trabalhos em proveito das corporações militares. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 19 3.9.9 Ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; Nos termos do art. 3º do Código Tributário Nacional, tributo é toda prestação pecuniária compulsória, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que não constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada, sendo os impostos, as taxas, as contribuições de melhoria, empréstimos compulsórios e contribuições especiais como espécies de tributos. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 Todos os bacharéis que, na condição de servidores ou empregados de ente tributante, se ocupem dessas atividades de lançamento, arrecadação e fiscalização de tributos têm vedação para a advocacia. Ao exercer tais atividades, o bacharel representa os interesses do Estado, com poderes administrativos conferidos por lei, que implicam em deter informações tributárias privilegiadas e em significativo poder sobre interesses de terceiros. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.10 Ocupantes de funções de direção e gerência em instituições financeiras, inclusive privadas. Entende-se por instituições financeiras os bancos, as bolsas de valores e de mercadorias e futuros, as distribuidoras e corretoras de câmbio e de valores mobiliários, as sociedades de crédito, financiamento e investimentos, as sociedades de crédito imobiliário e de arrendamento mercantil, as administradoras de cartões de crédito e de mercado de balcão organizado, as cooperativas de crédito, associações de poupança e empréstimo e as entidades de liquidação e compensação, sejam públicos ou privados. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 20 Ementa 37/2001/OEP. Inscrição. Gerente de negócios do Banco do Brasil S/A, ou de Instituição Financeira. Incompatibilidade. O ocupante de funções de gerência em instituições financeiras, públicas ou privadas, por mais que se tente dissimular o desempenho de suas atribuições, pratica ato de gestão e fica, por força do estatuto no artigo 28, inciso VIII, da Lei 8.906/94, proibido de exercer a advocacia. (Processo 0347/2001/ OEP-PA. Relator: Conselheiro Gabriel Pauli Fadel (RS). Relator p/ acórdão: Conselheiro José Porfírio Teles (GO), julgamento: 10.12.2001, por maioria, DJ 17.02.2003, p. 539, S1). DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.11 - § 1º A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou função deixe de exercê-lo temporariamente. A incompatibilidade cessa tão somente com o término da situação pessoal de incompatibilidade, seja por renúncia, demissão, exoneração, aposentadoria ou fim de mandato. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 3.9.12 - § 2º Não se incluem nas hipóteses do inciso III os que não detenham poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, a juízo do conselho competente da OAB, bem como a administração acadêmica diretamente relacionada ao magistério jurídico. As hipóteses do inciso III são dos ocupantes de cargos ou funções de direção em órgãos da administração pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público, cujas atribuições impliquem em efetivo exercício de poder de decisão relevante sobre interesses de terceiros, a critério da OAB. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 11/04/18 21 O dispositivo também afasta a incompatibilidade daqueles que exercem a direção, coordenação ou chefias na administração de cursos jurídicos. Por analogia, entende-se protegidos na mesma exceção os chefes de departamentos ou núcleos de ensino jurídico, mesmo em outros cursos que tenham disciplinas jurídicas em seus respectivos curriculum. DAS INCOMPATIBILIDADE/ IMPEDIMENTOS/EXCLUSIVIDADE LEI 8.906/94 PRÓXIMAS AULAS: ü Resoluções de questões ü Da Ética do Advogado. ü Da publicidade ü Das Infrações e das sanções disciplinares
